读书笔记|朱庆余:《民法概论——禁止权利滥用原则》

第一,我国没有直接规定禁止权利滥用原则,但学界普遍认为该原则应该是限制权利行使的基本原则。其规范依据是:宪法51,民法通则6、7体现了这一原则。

第二,禁止权利滥用原则的发展演变。

1.罗马法时代:“好好过日子,不害人,各得其所。”意思是权利不应该被滥用。但由于私权的绝对自由,罗马法并没有明确的禁止权利滥用的原则。

2.法国法律:

当初“滥用权利”也引来反对。比如普拉尼奥认为权利的滥用只是文字游戏。因为立法者一旦赋予个人一项权利,就不应该被指责为在其范围内行事。如果你认为权利被滥用,那就说明根本没有权利。换句话说,权利的行使,所以行为是合法的;这种行为是非法的,因为它超越了权利的界限。

后来,学者们希望通过寻找权利外部限制和内部限制的区别,为权利滥用理论找到生存空间。人们认为,“法律赋予个人权利”有两个层次的意义:

第一,权利人只能享有法律赋予的某种权利,除此之外没有其他权利。

第二,权利要内部限制。即权利人在行使权利时,需要受到限制。如果行使权利的目的是损害他人,则超出了行使权利的范围。虽然此时,权利的外在制约还没有被打破。对此,可以认为法律可以同时授权和限制行使的方式并不矛盾。但由于法律在授权时往往不直接限制内部权利,需要通过法理甚至法律精神来寻求权利行使的正当性,因此被称为“禁止权利滥用论”。

3.德国法律:

《德国民法典226》规定“禁止恶意刁难”,即禁止权利滥用。它意味着权利的行使,而不仅仅是为了伤害他人。但在德国,禁止权利滥用原则往往与诚实信用原则相混淆。

禁止权利滥用的理解是,如果权利的行使只是在客观上对他人造成了极大的伤害,则不构成恶意行使权利的滥用。即使行使权利是为了伤害他人,也不意味着权利的滥用。只有当滥用权利是行使权利的唯一目的时,才能被描述为“恶意滥用权利”。

因此可以发现,上述认定过于苛刻,导致适用范围狭窄,难以实现限制权利行使的功能。但同时也要注意,如果标准过于宽松,会干扰行为人的自由,冲击私法自治。

4.中华民国和台湾省的“法律”:

中华民国民法典:行使权利不得以伤害他人为目的。由此我们发现,我们强调的是“主要”目的。所谓“主要目的”,是指行为虽无正当目的,但与一般社会任务相违背,属于滥用职权。

另外,所谓“以伤害他人为目的”:虽以主观标准判断,但应兼顾法律社会化趋势,顺应权利滥用的客观趋势,应以客观判断为准。

台湾省之后将“法”修改为“权利的行使不得以违背公共利益/损害他人为主要目的”。

对此,王泽鉴先生认为,权利滥用有三种类型:1)侵害公众利益;2)主要目的是伤害他人;3)未按照诚实信用原则行使权利。

判断的标准是从行为人的主观意图到客观利益。因此,权利的行使“具有社会化的内涵、伦理性和客观的判断标准”。

三。有效性

1.没有行使权利的固有效果;2.没有排除他人侵权的效力;3.对应方可能因此寻求救济;4.一些权利因此被取消。

四、禁止权利滥用原则和诚实信用原则

1.两者都是为了限制超越行使线的行为,所以有很多重叠的功能。

2.关于他们之间的关系:

1)王先生认为,虽然两者属于同一概念,但诚实信用原则位于债本,适用领域在债法,而禁止权利滥用原则位于总则,可以规范除债权以外的所有权利,尤其是所有权的行使。即严格遵守规范规定的解释方法。

2)史尚宽先生认为,考虑到诚实信用原则的适用领域不断扩大,虽然仅在债法中有所规定,但也可以适用于物权关系和身份关系的权利义务;虽然民法典以主观判断标准来判断权利滥用,但适用时不应仅限于此。即使不属于恶意行使,但如果违反了善良风俗的危害,没有以善意的方式行使权利,则构成权利滥用。因此,这种观点认为禁止权利滥用原则高于诚实信用原则。

在后台湾省地区,这两项原则被放在总则部分的第148条中。以瑞士为例,仍然认为这两项原则是独立的。

1)杨玉玲先生认为:从积极方面看,权利的行使应以诚实信用的方法为基础;从负面来看,我们不应该以伤害他人为目的。

2)杨仁寿先生认为,诚信原则是法律伦理价值的最高体现,被称为“帝王条款”。禁止权利滥用原则源于诚实信用原则,并受其支配。

3)王泽鉴先生引用杨仁寿先生的观点,认为在具体案件中,当权利的行使同时侵犯了公众的利益,且主要目的是损害他人,违反了诚信法,原则上必须适用,但在方法论上,应适用滥用权利的分规范,避免直接诉诸被称为帝王条款的诚信原则。

4)石启阳先生接受了诚信原则“帝王条款”的立场,认为“权利滥用是违反诚信原则的一种具体形式”,属于“加重违反诚信原则”。但是,它们的适用范围和要求是不同的。

第一,诚信原则属于“命令规定”,要求权利义务的行使应遵循诚信方法,而禁止滥用权利属于“禁止规定”,禁止行使权利的主要目的是为了损害他人。

第二,诚实信用原则适用于权利人和义务人,禁止权利滥用原则仅适用于权利人。

第三,是否违背诚实信用原则,是基于客观行为;权利是否被滥用,考察主观意思,关注内心主观目的的违背。

所以,他们之间的关系并不简单。

朱清玉先生认为,诚实信用原则和禁止权利滥用原则有着不同的形成路径,在限制权利行使方面具有相似的功能。而且都是抽象的,需要注入价值判断。强行区分上下级是不可能的,也是没有必要的。而且是禁令,禁止权利滥用的原则就是禁令。同样,诚信原则也是对权利行使的一种消极限制。

但是,如果两个原则并行不悖,就会加强对权利行使的限制,导致私人自由受到限制。因此,如果把重点放在限制私人行使而不是自由行使上,把诚实信用原则和禁止权利滥用原则泛化,权利所蕴含的自由理念可能会有令人担忧的前景。